Decisión de Juzgado Undecimo Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de Caracas, de 11 de Agosto de 2011
| Fecha de Resolución | 11 de Agosto de 2011 |
| Emisor | Juzgado Undecimo Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito |
| Ponente | Angel Eduardo Vargas Rodriguez |
| Procedimiento | Ejecución De Fianza |
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL
Juzgado Undécimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Tránsito y Bancario de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas.
Caracas, once (11) de agosto de 2011
201º y 152º
Asunto: AH1B-X-2010-000035
Sentencia Interlocutoria.
A los fines de proveer lo conducente respecto a la Medida de Prohibición de Enajenar y Gravar la cual fue solicitada en el libelo de demanda por la parte actora, este Juzgador pasa a efectuar las siguientes consideraciones:
Fue admitida la presente demanda por EJECUCIÓN DE FIANZA, intentada por el abogado J.A.P., abogado en ejercicio, de este domicilio e inscrito en el Instituto de Previsión Social del Abogado bajo el N° 7.802, actuando en su carácter de apoderado judicial de la Sociedad Mercantil ASEGURADORA NACIONAL UNIDA UNISEGUROS S.A., originalmente inscrita en el Registro Mercantil Primero de la Circunscripción Judicial del Estado Carabobo, el primero (1°) de diciembre de 1993, bajo el N° 33, Tomo 18-A, Reformado su Documento Constitutito Estatutario en varias oportunidades, siendo una de sus modificaciones Estatutarias al del cambio de domicilio a la ciudad de Caracas, la cual se encuentra inscrita en el Registro Mercantil Primero de la Circunscripción Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, en fecha 8 de julio de 1997, bajo el N° 18, Tomo 176-A Pro.; la realizada mediante documento inscrito en la antes señalada Oficina de Registro Mercantil, en fecha 27 de septiembre de 2001, bajo el N° 47, Tomo 185-A-Pro., la inscrita en la ya tantas veces citada oficina de Registro Mercantil, en fecha 28 de diciembre de 2001, bajo el N° 65, Tomo 246-A-Pro.; siendo sus últimas modificaciones las efectuadas por documentos inscritos por ante el señalado Registro Mercantil, en fechas 15 de enero de 2003, bajo el N° 63, Tomo 2-A-Pro; y 25 de febrero de 2003, bajo el N° 12, Tomo 16-A-Pro., contra la COSNTRUCTORA FRANMA C.A., Sociedad Mercantil inscrita por ante la Oficina del Registro Mercantil de la Circunscripción Judicial del Estado Monagas, bajo el N° 25, Tomo A-3, de fecha 29 de octubre de 1996, en la persona de su director F.M.B.A., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad N° 9.978.852, y a este último en su carácter personal, así como a la ciudadana K.C.P.O., venezolana, mayor de edad, de este Juzgado domicilio, titular de la cédula de identidad N° 10.839.675, por el procedimiento ordinario, tal y como se evidencia del auto de admisión dictado el catorce (14) de abril de 2011.
Ahora bien, establecen los artículos 585 y 588 del Código de Procedimiento Civil lo siguiente:
Artículo 585 del Código de Procedimiento Civil: Las medidas preventivas establecidas en este Título las decretará el Juez, sólo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama.
Artículo 588 del Código de Procedimiento Civil: En conformidad con el artículo 585 de este Código, el Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas:
1º El embargo de bienes muebles;
2º El secuestro de bienes determinados;
3º La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles.
Podrá también el Juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado.
PARÁGRAFO PRIMERO.-Además de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta sujeción a los requisitos previstos en el artículo 585, el Tribunal podrá acordar las providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra. En estos casos para evitar el daño, el Tribunal podrá autorizar o prohibir la ejecución de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesión.
PARÁGRAFO SEGUNDO.-Cuando se decrete alguna de las providencias cautelares previstas en el Parágrafo Primero de este artículo, la parte contra quien obre la providencia podrá oponerse a ella, y la oposición se sustanciará y resolverá conforme a lo previsto en los Artículos 602, 603 y 604 de este Código.
PARÁGRAFO TERCERO.-El Tribunal podrá, atendiendo a las circunstancias, suspender la providencia cautelar que hubiere decretado, si la parte contra quien obre diere caución de las establecidas en el Artículo 590. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garantía, se aplicará lo dispuesto en el único aparte del Artículo 589.
Las medidas cautelares por excelencia persiguen la anticipación de los efectos de una providencia principal; ellas están destinadas a precaver el resultado práctico de un juicio futuro y eventual al cual están preordenados sus efectos. Así se evita que la parte perdidosa haga nugatorio el triunfo del adversario, el cual podría encontrarse con la situación de que su victoria en la litis no tendría sobre que materializarse, quedándole solo una sentencia a su favor pero ningún bien del perdidoso del cual cobrarse para hacer efectiva su pretensión, bien sea porque este se insolventó real o fraudulentamente, o porque de una u otra manera ha ocultado sus bienes para eludir su responsabilidad procesal.
Según el contenido de la norma jurídica anteriormente transcrita, la procedibilidad de las medidas preventivas depende de la concurrencia de dos condiciones a saber:
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El periculum in mora; o el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo. A este respecto, no establece la Ley supuestos de peligro de daño, tipificados en varios ordinales, como ocurría en los supuestos de embargo y prohibición de enajenar y gravar del Código derogado; sino que por el contrario, la norma establece “…cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya una presunción grave de esta circunstancia…”. El peligro en la mora tiene dos causas motivas: una constante y notoria, que además no necesita ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio sometido a conocimiento, el arco del tiempo que necesariamente transcurre desde la deducción de la demanda hasta la sentencia ejecutoriada; la otra causa viene dada por los hechos del demandado durante ese tiempo para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada.
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El fumus b.i.; o la presunción grave del derecho que se reclama. También es conocida como la “Apariencia del Buen Derecho”, constituye un juicio preliminar que no toca el fondo, por el cual quien se presenta como titular del derecho tiene visos de que efectivamente lo es. Este surge como la necesidad, la apariencia de certeza o de credibilidad del derecho invocado por parte del sujeto que solicita la medida. El eximio profesor i.P.C., afirma que en sede cautelar basta que la existencia del derecho aparezca verosímil, es decir, basta que según un cálculo de probabilidades, se pueda prever que la providencia principal declarará el derecho en sentido favorable a aquel que solicita la medida cautelar.
No obstante lo anterior, la extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación Civil, mediante sentencia de fecha 04 de Junio de 1.997, con ponencia del Magistrado Dr. A.A.B., estableció lo siguiente:
“…De la aplicación de ambas disposiciones legales (refiriéndose a la norma contenida en los artículos 585 y 588, ambos del Código de Procedimiento Civil) se observa la existencia de tres requisitos de procedencia de las medidas preventivas establecidas en el parágrafo primero del artículo 588, a saber:
1) La existencia de un fundado temor de que una de las partes en el curso del proceso, pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra;
2) Presunción grave del Derecho que se reclama -fumus b.i. -;
3) Presunción grave del riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo - periculum in mora -. Estos son los tres aspectos que debe examinar el Juez para decidir sobre la procedencia de la medida cautelar que la doctrina ha denominado “medida innominada”, por ser diferente a las medidas preventivas típicas de embargo, secuestro de bienes determinados y prohibición de enajenar y gravar…” (Sic.).-
Lo que nuestro M.T. establece en el fallo parcialmente trascrito, es que además de los requisitos fundamentales para la procedencia de la Medida Cautelar Innominada, es decir, el fumus b.i. y el periculum in mora, es menester que el Juez, al momento de estudiar el caso, debe examinar el periculum in danni, siendo este el fundado temor de que una de las parte pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al Derecho de la otra.
Así mismo, la Sala de Casación Civil de la antes citada Corte Suprema de Justicia, sentó criterio mediante sentencia de fecha 16 de Enero de 1.997, al establecer:
…Así concebidas, observamos que el fin que persigue el legislador venezolano, con la regulación de las medidas cautelares consagradas en nuestro Código de Procedimiento Civil, es claramente el garantizar la efectividad del derecho constitucional que tienen todos de acudir a los órganos judiciales para la defensa de sus derechos o intereses. (Art. 68 de la Constitución). La tutela cautelar se concederá, entonces, cuando se compruebe que hay o puede haber un daño irreversible para el derecho del que la solicita (periculum in mora); lo que presupone que el Juez tendrá que hacer, previamente, una indagación sobre el derecho que se reclama (fumus b.i.)…
(Sic.)
A mayor abundamiento, nuestro m.T.d.J., mediante sentencia de fecha 17 de Abril de 2.001, estableció lo siguiente:
…Uno de los derechos más importantes y fundamentales en todo Estado de Derecho, es el derecho a la tutela judicial efectiva, que está conformado por otros derechos, como lo son: el derecho a tener acceso a la justicia, el derecho a intentar todas las acciones y recursos procedentes en vía judicial, el derecho a la tutela judicial cautelar y el derecho a la ejecución del fallo.
En efecto, las Medidas Cautelares son parte esencial de este derecho y del derecho a la defensa, teniendo su base en la propia función del Juez de juzgar y ejecutar lo juzgado y pueden ser utilizadas, siempre que cumplan los dos requisitos esenciales del periculum in mora y del fumus b.i., de la forma más amplia para garantizar la eficacia de la sentencia que decida sobre el fondo de la controversia.…
(Sic.)(www.tsj.gov.ve http://www.tsj.gov.ve/> TSJ-SPA, Sent. Nro. 662 del 17-4-2001).
El poder cautelar es una función de los órganos jurisdiccionales tendiente a que si una de las partes en un determinado juicio solicita el decreto de una medida cautelar, el Juez previo examen de la concurrencia de los requisitos de ley, puede decretarlo para evitar una situación de daño o de peligro, y a la par obrar según su prudente arbitrio, vale decir, el Juez es soberano y tiene amplias facultades cuando están llenos los extremos legales para decretar las medidas que soliciten las partes.-
El legislador en el artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, estatuye que el Juez decretará las medidas preventivas establecidas en el Título correspondiente, sólo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo, siempre que se acompañen medios de prueba, aún cuando presuntivos, que constituyan presunción grave de dos circunstancias o supuestos concurrentes; ello, a los fines de dar satisfacción al derecho a la tutela cautelar como una de las expresiones del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva, consagrado en el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Los supuestos precitados son conocidos en doctrina como Fumus B.I. y Periculum in Mora, los cuales pueden ser determinados con mayor facilidad para el juez, ante la necesidad del decreto de la medida preventiva, cuando se está en presencia de una obligación contractual, más no cuando la reclamación surja de una relación extracontractual o aquiliana, por cuanto en este último caso, se corre el riesgo de que en la apreciación de estos elementos, para el decreto de la medida el Juez se adentre peligrosamente en la cuestión de fondo del asunto planteado.
Respecto a los efectos de una reclamación contractual, los requisitos del artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, pueden estar presentes en los mismos recaudos o documentos que se acompañen a la demanda. En el presente caso, este Tribunal estima que de los documentos públicos, auténticos y privados que en original, certificación y copias han sido acompañados por la parte actora, surge la prueba del derecho que se reclama, y además, dimana el temor fundado de que quede ilusoria la ejecución del fallo, es decir, concurren en la presente causa los dos extremos exigidos en la citada norma procesal. Asimismo, observa que en relación a las medidas innominadas solicitadas concurre, también, el periculum in damni.
Establecido lo anterior, este Tribunal luego de una revisión exhaustiva de las actas que conforman el presente expediente, observa para el caso de marras, la constitución de la presunción grave del riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo, en razón que se evidencia, que el presente procedimiento se está ventilando por el juicio de Ejecución de Fianza. Lo que a criterio de este Juzgador, los requisitos de lo establecido en el artículo 585 ejusdem, referente al Periculum In Mora y al Fomus B.I., se encuentran debidamente probados y en consecuencia procedentes, Y ASÍ SE ESTABLECE.-
Por los fundamentos antes expuestos, este Tribunal en el ejercicio de la potestad cautelar que le reconoce nuestro Código Adjetivo decreta de conformidad con lo previsto en el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en concordancia con lo previsto en el artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, y en el artículo 588 ordinal 3°, ejusdem, se DECRETA Medida de Prohibición de Enajenar y Gravar sobre los siguientes inmuebles:
“Un lote de Terreno, con un área aproximada de VEINTIOCHO MIL OCHOCIENTOS NOVENTA METROS CUADRADOS (28.890 Mts2), alinderado de la siguiente manera: Norte, con terrenos del vendedor, en noventa y ocho metros con seis centímetros (98,6 Mts); Sur, con terrenos del vendedor y Morichal Juanico, en ciento cincuenta y nueve metros con cincuenta y tres centímetros (159,53 Mts); Este, con terreno ocupados por la familia Ramírez, en doscientos seis metros con sesenta y cinco centímetros (206,65 Mts) y Oste: con el Conjunto Residencial Los Maderos y vía de acceso de por medio, en doscientos dos metros (202 Mts). El lote de terreno se encuentra comprendido dentro de las siguientes coordenadas UTM: Punto 1: Norte: 1076598.906, y Este Juzgado 483224.083; Punto 2: Norte: 1076593.181 y Este: 483.278.515; Punto 3: Norte: 1076596.295 y Este: 483377.066; Punto 4: Norte: 1076361.708 y Este: 483442.978; Punto 5: Norte: 1076272.839 y Este: 483315.792; Punto 6: Norte: 1076235.885 y Este: 483201.267; Punto 7: Norte: 1076361.708 y Este: 483163.263; Punto 8: Norte: 1076408.360 y Este: 483152.780, Punto 9: Norte: 1076429.592 y Este: 483159.152, Punto 10: Norte: 1076549.824 y Este: 483204.419; Punto 11: Norte: 1076550.926 y Este: 483224.108. Dicho lote de terreno pertenece a uno de mayor extensión con un área de SETENTA Y CINCO MIL SETECIENTOS DIECIOCHO METROS CUADRADOS CON SESENTA Y OCHO CENTÍMETROS CUADRADOS (75.718,68 m2) cuyos linderos generales son los siguientes: NORTE: Con calle 1 de la Urbanización Juanico, con Calle engranzonada de por medio en 148,20 mts; SUR: Con Morichal Juanico en 310 mts; ESTE: Con terrenos ocupados por la familia Ramírez en 285,80 mts., y OESTE: Con terreno de M.T. en 397, 20 mts”. Dicho inmueble le pertenece a la parte demandada, según documento de propiedad autenticado ante la Notaria Pública Segunda de Maturín del Estado Monagas, de fecha 20 de marzo 2007, bajo el N° 73, Tomo 47 de los Libros de Autenticaciones, y Registrado en el Registro Inmobiliario de la Oficina Subalterna del Segundo Circuito de Registro Público del Municipio Maturín del Estado Monagas, en fecha 21 de marzo de 2007, bajo el N° 32, Protocolo Primero, Tomo 26, de los Libros llevados por ante ese Registro.
“Una vivienda ubicada en el “CONJUNTO RESIDENCIAL CAYO DE AGUA”, identificada con el N° 125, construida sobre la parcela M-2 del Complejo Turístico el Morro, en Jurisdicción del Municipio D.B., Urbaneja Estado Anzoátegui, en la Zona de Hoteles y condominios de dicho Complejo Turístico. La vivienda aquí transcrita corresponde al modelo dos (2), Tipo 8-A, del Documento de Condominio, Protocolizado en la Oficina de Registro Subalterno del Distrito B.d.E.A., Barcelona, el 27 de febrero de 1991, anotado bajo el N° 31, Folios 92 al 113, Protocolo Primero 1°, Tomo 11, Primer Trimestre del referido año, y cuyas características rezan en el citado documento y se dan aquí como íntegramente como reproducidos, tiene una superficie aproximada de CIENTO TRES METROS CUADRADOS (103,00 M2) y le corresponde el estacionamiento de vehículos distinguido con el N° 019, y en el uso exclusivo de aproximadamente de treinta y siete metros cuadrados (37 M2), de jardín. La vivienda objeto de la presente venta está alinderada así: NORTE: con la vivienda N° 127; SUR: con la vivienda N° 123; ESTE: Plaza Este; y OESTE: Zona verde y canal, y a la misma le corresponde un porcentaje de condominio de Cinco Mil Cuatrocientos Setenta y Ocho Diez milésimas por Ciento (0.5478%). El comprador queda en la obligación de acatar las reglamentaciones contenidas en el documento de condominio citado y particularmente a contribuir a los gastos comunes en el mismo porcentaje que queda señalado”. Dicho inmueble le pertenece a la parte demandada, según Documento Protocolizado ante la Oficina Subalterna de Registro Público del Municipio Turístico D.B.U.d.E.A., en fecha 15 de mayo de 2002, bajo el N° 11, folio 70 al 74, Protocolo Primero, Tomo 4, Segundo Trimestre del año.
A los fines de la práctica de la presente medida, se acuerda oficiar lo conducente al Registrador respectivo a fin de que estampe la nota marginal respectiva. Líbrese los oficios respectivos. Cúmplase.-
EL JUEZ,
LA SECRETARIA,
Dr. A.V.R..
Abg. S.C.
En esta misma fecha, se libraron oficios.
LA SECRETARIA,
Abg. S.C.
Asunto: AH1B-X-2011-000035
