Decisión nº 42 de Tribunal Cuarto de Protección del Niño y Adolescente de Zulia (Extensión Maracaibo), de 6 de Agosto de 2009

Fecha de Resolución 6 de Agosto de 2009
EmisorTribunal Cuarto de Protección del Niño y Adolescente
PonenteMarlon José Barreto Ríos
ProcedimientoDivorcio Ordinario

República Bolivariana de Venezuela

En su nombre:

Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes

Circunscripción Judicial del Estado Zulia

Sala de Juicio - Juez Unipersonal No. 04

EXPEDIENTE: 15453

CAUSA: DIVORCIO ORDINARIO

DEMANDANTE: B.U.R.M.

DEMANDADO: R.H.V.

NIÑOS Y/O ADOLESCENTES: R.B..

PARTE NARRATIVA

Se recibió del órgano distribuidor la anterior demanda de Divorcio Ordinario, incoada por la ciudadana R.M.B.U., venezolana, mayor de edad, titular de la cedula de identidad No. V- 7.620.430, domiciliada en el Municipio Maracaibo del Estado Zulia, asistida por el abogado en ejercicio N.M., inscrito en el inpreabogado bajo el No. 106.088, en contra del ciudadano H.V.R., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad No. V-5.807.723, del mismo domicilio.-

Posteriormente, en fecha 03 de junio de 2009, este Tribunal procedió a admitir la demanda, ordenando librar la respectiva boleta de citación al demandado de autos y la notificación a la Fiscal Especializa.d.M.P..-

En fecha 06 de julio de 2009, fue agregada a las actas la boleta de notificación de la Fiscal Especializa.d.M.P., quien se dio por notificado en fecha 03 de julio de 2009.-

En fecha 13 de julio de 2009, fue agregada a las actas boleta de citación del ciudadano H.V.R., identificado en actas quien se dio por citado el día 10 de julio de 2009.

Mediante escrito de fecha 03 de agosto de 2009, suscrito por el abogado N.M.S., inscrito en el inpreabogado bajo el Nº 5454, actuando con el carácter de Apoderado Judicial de la ciudadana R.M.B.U., antes identificada, solicita se decrete medida de embargo preventivo de Obligación de Manutención, sobre los conceptos laborales que perciba el ciudadano H.V.R., identificado anteriormente, e igualmente solicita medida de embargo sobre un vehiculo y sobre cuentas bancarias.

Con esos antecedentes, este Juzgador pasa a analizar la procedencia o no de las medidas solicitadas.

PARTE MOTIVA

El artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, dispone textualmente lo siguiente:

…Las medidas preventivas establecidas en este Titulo las decretara el Juez, solo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama…

La parte que solicite las medidas cautelares, deberá demostrar al Tribunal, los extremos que en doctrina se han denominado “FOMUS BONIES IURES” y “PERICULUM IN MORA”; vale decir, la presunción del buen derecho y el peligro en la mora; considerando que para poder decretar las medidas solicitadas, es necesario llenar los extremos exigidos en el artículo up supra y así poder demostrar al Juez, la presunción del derecho que se reclama; que es el derecho que la parte tiene y el peligro en la mora, el hecho de que el juicio se prolongue en el tiempo pudiendo hacerse ilusorio, para que el Juez pueda en base a ello, decretar la medida que se le esta solicitando; razón por la cual al momento de decretar las medidas pertinentes, se realiza con la finalidad de prevenir un daño y asegurar las resultas de un litigio.-

Ahora bien, de conformidad con lo establecido en los artículos 148, 191, 156 y 139 del Código Civil los cuales establecen:

Articulo 148:

…Entre marido y mujer, si no hubiere convención en contrario, son comunes de por mitad, las ganancias o beneficios que se obtengan durante el matrimonio…

.

Siendo esta norma lo que se conoce con el nombre de la comunidad de gananciales, y lo que se traduce que todo cuanto pertenece a la comunidad conyugal, pertenece a dicha comunidad, a la vez que en abstracto significa que cada cónyuge tiene un cincuenta por ciento (50%) en la comunidad de gananciales.-

Articulo 156:

…Son bienes de la comunidad: 2° - Los obtenidos por la industria, profesión, oficio, sueldo o trabajo de alguno de los cónyuges….

Articulo 139:

…El marido y la mujer están obligados a contribuir en la medida de los recursos de cada uno, al cuidado y mantenimiento del hogar común, y a las cargas y demás gastos matrimoniales…

. En esta misma forma ambos cónyuges deben asistir recíprocamente en la satisfacción de sus necesidades…”

Ahora bien, de las actas procesales que conforman el presente expediente, se evidencia que en el aludido escrito la parte actora solicita se decrete medidas de embargo provisionales sobre: el cincuenta por ciento (50%) de las prestaciones sociales, del sueldo o comisión, vacaciones, fideicomiso, utilidades y cualquier otra remuneración que le pueda corresponder al ciudadano H.V.R., como empleado al servicio de la empresa NATIONAL OILWEEL VARCO. Del mismo modo se observa que la actora solicita que se fije la cantidad de SEISCENTOS BOLIVARES MENSUALES (Bs. 600.oo) y gastos de medicina, útiles, escolares, vestuario, épocas navideñas juguetes.

En tal sentido, el Articulo 191 del Código Civil reza lo siguiente en cuanto a las disposiciones comunes del divorcio:

...Admitida la demanda de divorcio o de separación de cuerpos, el Juez podrá dictar provisionalmente las medidas siguientes: 3° Ordenar que se haga un inventario de los bienes comunes y dictar cualesquiera otra medidas que estime conducente para evitar la dilapidación, disposición u ocultamiento fraudulento de dichos bienes. A los fines de las medidas señaladas en este artículo el Juez podrá solicitar todas las informaciones que considere convenientes…

Igualmente medidas de embargo, sobre un vehiculo MARCA: FORD, AÑO: 1994, CLASE: CAMIONETA, TIPO: PICK-UP, MODELO: BRONCO XLT EF1, COLOR: NEGRO Y PLATA, SERIAL DE CARROCERIA: AJU1RP23417, PLACA: YEJ-427, SERIAL DE MOTOR: V8-CIL, USO: PARTICULAR. En cuanto a este particular, este Juzgador observa que el bien mencionado según el titulo de propiedad consignado en copia simple el cual consta en actas en el folio Nº Catorce (14), marcado con la letra “g” del presente expediente se evidencia que pertenece en propiedad a la Sociedad Mercantil SMITH INTERNACIONAL DE VENEZUELA C.A. en tal sentido el Código de Procedimiento Civil en su Titulo I que versa sobre las Medidas Preventivas; en su articulo 587 establece lo siguiente:

ART.587. Ninguna las medidas de que trata este Titulo podrá ejecutarse sino sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se libren, salvo los caso previstos en el articulo 599.

…En ese sentido, el m.T. de la Republica Bolivariana de Venezuela en sentencia de Sala de Casación Civil , en fecha 09 de febrero de 1994, con ponencia del magistrado Dr., A.A.B. expone:

…Tal disposición tiene su razón de ser en el principio de la relatividad de la cosa juzgada, según el cual lo decidido en un proceso sólo es vinculante para las partes en litigio no pudiendo aprovechar ni perjudicar a terceros- salvo el caso de los llamados procesos erga omnes – y en el principio constitucional del derecho de propiedad, salvo las limitaciones establecidas en la ley, por tal razón, el mismo Código de Procedimiento Civil, en el Capitulo VI, Titulo I, Libro Segundo, consagra la posibilidad para los tercero que se vean afectados por una decisión recaída en una causa pendiente entre otras personas, de intervenir en defensa de sus derechos…

Asimismo, la ciudadana R.M.B.U., solicita que se decrete medida de embargo sobre las totalidades de dinero que el demandado posea en las cuentas bancarias de las entidades financieras BANCO FEDERAL Y BANCO MERCANTIL.-

En este sentido, los artículos 351, 360, 381 y 466-B de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, establecen lo siguiente:

Artículo 351:

…En caso de interponerse acción de divorcio, de separación de cuerpos o de nulidad de matrimonio, el juez o jueza debe dictar las medidas provisionales, en lo referente a la P.P. y a su contenido, particularmente en lo que concierne a la Custodia, al Régimen de Convivencia Familiar y a la Obligación de Manutención que deben observar el padre y la madre respecto a los hijos e hijas que tengan menos de dieciocho años y, a los que, teniendo más de esta edad, se encuentren con discapacidad total o gran discapacidad, de manera permanente. En todo aquello que proceda, el juez o jueza debe tener en cuenta lo acordado por las partes…

. -

Articulo 360:

…En los casos de demanda o sentencia de divorcio, separación de cuerpos o nulidad de matrimonio o si el padre o la madre tienen residencias separadas, éstos decidirán de común acuerdo quien ejercerá la Custodia de sus hijos o hijas, oyendo previamente su opinión. De no existir acuerdo entre el padre y la madre respecto a cuál de los dos ejercerá la Custodia, el juez o jueza determinará a cuál de ellos corresponde. En estos casos, los hijos e hijas de siete años o menos deben permanecer preferiblemente con la madre, salvo que su interés superior aconseje que sea con el padre…

.

Articulo 381:

…El juez o jueza puede acordar cualquier medida preventiva destinada a asegurar el cumplimiento de la Obligación de Manutención, cuando existan en autos elementos probatorios de los cuales pueda extraer una presunción grave del riesgo manifiesto de que el obligado u obligada deje de pagar las cantidades que, por tal concepto, corresponden a un niño, niña o adolescente. Se considera demostrado el riesgo manifiesto cuando, habiéndose impuesto judicialmente el cumplimiento de la Obligación de Manutención, exista retraso injustificado en el pago correspondiente a dos cuotas consecutivas. No podrán decretarse las medidas preventivas previstas en este artículo o deberán ser levantadas de inmediato cuando conste prueba suficiente que el obligado u obligada ha venido cumpliendo de forma voluntaria y oportuna la Obligación de Manutención…

Artículo 466-B:

…El juez o jueza al admitir la demanda de Obligación de Manutención, puede ordenar las medidas provisionales que juzgue más convenientes al interés del niño, niña o adolescente, previa apreciación de la gravedad y urgencia de la situación. El juez o jueza puede decretar, entre otras, las medidas preventivas siguientes: a) Ordenar al deudor o deudora de sueldos, salarios, pensiones, remuneraciones, rentas, intereses o dividendos de la parte demandada, que retenga la cantidad fijada y la entregue a la persona que se indique…

De las disposiciones legales antes transcritas, se puede apreciar notablemente que las medidas de embargo son de carácter preventivo anticipado no cautelar. Estas tienen un carácter proteccionista, tendiente a evitar o hacer cesar una situación dañosa o lesiva de los derechos de los niños, niñas y/o adolescentes de autos. Su carácter no es patrimonial, ya que no garantizan la ejecución del fallo; sino que por medio de su decreto se pretende evitar un daño o hacer cesar la continuación de un daño (fallecimiento o enfermedad de los niños, niñas y/o adolescentes por no recibir manutención).-

La Dra. H.B., en la obra “Cuarto año de vigencia de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente” publicaciones UCAB, Caracas, 2004, págs. 161-162, al referirse a lo dispuesto en el artículo 381 de la Ley Especial, expone:

…Esta disposición persigue un doble propósito, por una parte, dejar el dictado de las medidas cautelares para aquellos casos en los que verdaderamente se justifica, por haberse probado ya el incumplimiento y, por la otra, estimular el cumplimiento de la obligación por parte de quienes vienen haciéndolo correctamente. El último de los propósitos mencionados está, a su vez, relacionado con uno de los fundamentos de la doctrina de la Protección Integral, desarrollada en la Convención sobre los Derechos del Niño, de 1989, cual es el de promover el rol fundamental de la familia, y especialmente, la participación en la crianza del niño o del adolescente, de los parientes más cercanos a él, como son sus progenitores…

.

No obstante, considera esta Juzgador que las medidas solicitadas en lo que respecta a la obligación de manutención en el presente juicio, aunque fueron analizadas en base a lo que establece la Ley, por lo especial de este p.d.D.O., tienden a ser excesivas pues de decretar la totalidad de los rubros con los porcentajes indicados en el referido escrito, se estaría incurriendo en una violación a los derechos personales y patrimoniales del ciudadano H.V.R., por cuanto se embargaría la totalidad de los ingresos y beneficios que percibe como empleado al servicio de la citada empresa, los cuales generan los medios económicos para satisfacer sus necesidades; en ese sentido este Órgano Jurisdiccional en aras de garantizar los principios de equidad e igualdad procesal entre las partes intervinientes en juicio así como también tomando en consideración el interés superior de los adolescentes de autos, declara procedente las medidas cautelares solicitadas reduciendo su porcentaje el cual quedara debidamente establecido en la parte dispositiva de la presente resolución. Así se decide.-

PARTE DISPOSITIVA

DECISIÓN

Este Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia, Sala de Juicio - Juez Unipersonal No. 4, administrando justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley, decreta:

  1. Medida de embargo preventivo sobre el CINCUENTA POR CIENTO (50%) del sueldo o comisión, vacaciones,, utilidades y cualquier otra remuneración que le pueda corresponder al ciudadano H.V.R., como empleado al servicio de la empresa NATIONAL OILWEEL VARCO, divididos en un TREINTA Y CINCO POR CIENTO (35%) por concepto de comunidad conyugal y en un QUINCE POR CIENTO (15%) por concepto de obligación de manutención en beneficio del n.J.A.P.R..-

  2. Medida de embargo preventivo sobre el CINCUENTA POR CIENTO (50%) de las prestaciones sociales y fideicomiso que le correspondan al ciudadano H.V.R., divididos en un TREINTA POR CIENTO (35%) en base a la comunidad conyugal, y en un VEINTE POR CIENTO (15%) en base a la obligación de manutención en beneficio de los niños y/o adolescentes R.B..-

  3. En relación a la medida de embargo sobre las cuentas bancarias en las entidades financieras BANCO FEDERAL Y BANCO MERCANTIL, este Tribunal acuerda oficiar a dichas entidades a fin de que se sirvan informar si el ciudadano H.V.R., posee algún tipo de cuenta y en caso de ser afirmativa su respuesta sírvanse indicar información de las mismas

d)- Niega lo solicitado en cuanto a la medida de embargo solicitada sobre el vehiculo.

Las cantidades a retener en los conceptos establecidos en el literal “A”, deberán ser entregadas directamente a la reclamante de autos o remitirlas en cheque de gerencia a este Juzgado y las retenidas en el literal “B” deberán ser remitidas a esta Sala de Juicio en cheque de gerencia en la oportunidad correspondiente a nombre del TRIBUNAL DE PROTECCION DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA. SALA DE JUICIO-JUEZ UNIPERSONAL No. 04, Exp. 15453. Para la ejecución de las medidas de embargo antes mencionadas conforme a lo previsto en el articulo 179 literal “C” de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, se comisiona suficientemente al JUZGADO EJECUTOR DE MEDIDAS DE LOS MUNICIPIOS MARACAIBO, SAN FRANCISCO, J.E.L., MARA, PAEZ Y ALMIRANTE PADILLA DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA, a quien se ordena librar despacho de comisión.-

Publíquese, regístrese y ofíciese.-

Déjese copia certificada por secretaría conforme a lo dispuesto en el artículo 248 del Código de Procedimiento Civil.-

Dada, firmada y sellada en el Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia, Sala de Juicio - Juez Unipersonal No. 4, a los 06 días del mes agosto de 2009. 199° de la Independencia y 150° de la Federación.-

El Juez Unipersonal No. 04

ABOG. M.B.R.

El Secretario

ABOG. ARAEL JESUS RODRIGUEZ GARCIA.

En esta misma fecha, se registró y publicó la anterior sentencia interlocutoria bajo el No. 42 y se ofició bajo los Nos. 09- 2778, 09-2779 y 09-2780.-

El Secretario.-

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Exp. 15453.-

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