Decisión de Juzgado Primero de Primera Instancia Civil, Mercantil sede en Puerto Ordaz de Bolivar (Extensión Puerto Ordaz), de 25 de Marzo de 2014

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL

JUZGADO PRIMERO DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL Y AGRARIO DEL SEGUNDO CIRCUITO DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL ESTADO BOLIVAR

PUERTO ORDAZ, 25 DE MARZO DEL AÑO 2014

AÑOS: 203° Y 155°

COMPETENCIA MERCANTIL

Conforme está ordenado en el cuaderno principal, se abre el presente cuaderno de medidas en el juicio que por CUMPLIMIENTO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Y COBRO DE DAÑOS Y PERJUICIOS, incoado por la Sociedad Mercantil SUMINISTROS Y REPRESENTACIONES OSAN S.R.L. (SUROSAN S.R.L.), contra la Sociedad Mercantil THAFHER’S C.A., a fin de proveer sobre la medida preventiva innominada peticiona por la parte actora en el libelo de la demanda.

Vista la solicitud de la Medida innominada formulada por la parte Actora, contenida en el libelo de la demanda, al respecto observa el Tribunal que la demandante pretende en el juicio principal la declaración o reconocimiento de que los contrato de arrendamiento de los locales 1 y 2 ubicado en la parcela 284-10-14 del Paseo Carona con Carrera Manzanare, Parcelamiento Industrial Unare I de Puerto Ordaz, Estado Bolívar, se transformaron a tiempo indeterminado.

Solicita la demandante se acuerde las siguientes medida innominadas: Primero: Ordene a la Arrendataria la Empresa TAFHER’S, C.A., que de forma inmediata RESTITUYA los servicios de AGUA y ELECTRICIDAD que han sido ilegalmente suspendidos al Local que arrienda su representada. Segundo: Envíe oficio a la Empresa CORPOELEC, C.A. (Oficina 8102-Puerto Ordaz II), ordenándole que continúe en vigencia el Contrato de Servicio Nº 5096988, que permitía el goce de ese servicio en el local que arrienda SUMINISTROS Y REPRESENTACIONES OSAN S.R.L. (SUROSAN S.R.L.) y que ilegalmente a solicitud de la Arrendadora TAFHER’S, C.A., en forma unilateral dejó sin efecto y que se abstenga de realizar cualquier otro acto que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda. Tercero: Prohiba a la empresa TAFHER’S, C.A. continúe realizando cualquier otro que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda, como lo ordena el numeral 3º del Artículo 1.585 del Código Civil, conforme a los artículos 585 y 588 parágrafo primero del Código de Procedimiento Civil.

CONSIDERACIONES PARAR DECIDIR:

En virtud de la solicitud de medida preventiva innominada solicitada por la parte demandante en el presente este juicio, este Tribunal pasa de seguidas a efectuar las siguientes consideraciones:

La Sala Constitucional de nuestro m.T. ha establecido el alcance de la potestad cautelar de que está investido el Juez siendo uno de los contenidos fundamentales del derecho a la tutela judicial efectiva reconocido en el artículo 26 de la Constitución, tal como lo deja sentado la sentencia de esta Sala de fecha 07 de Agosto de 2007, Expediente 05-1370, ponente Magistrado Dr. J.E.C., en la cual establece:

En el estadio constitucional actual, como herramientas del justiciable para procurar la ejecutabilidad de un posible fallo estimatorio a su pretensión, las medidas cautelares son comprendidas –sin lugar a dudas- como herramientas destinadas a hacer valer el postulado constitucional reconocido en el artículo 257 de la Carta Magna, según el cual el proceso es un instrumento fundamental para la realización de la justicia.

Desde esta visión, las providencias cautelares son, en palabras del Profesor CALAMANDREI (Providencias Cautelares, Buenos Aires, Ed. Bibliográfica Argentina, 1984, p. 45), «el instrumento del instrumento». Por ello la Sala -en no pocas oportunidades- ha dejado perfectamente claro que la tutela en sede cautelar no es potestativa del juez sino que, por el contrario, constituye su deber ineludible procurarla (véanse, entre otras, sentencias nos 1832/2004, caso: B.W.; 3097/2004, caso: E.P.W.; 269/2005, caso: Defensoría del Pueblo; 270/2005, caso: B.P. Oil Venezuela Ltd. y 4335/2005, caso: W.P.R.).

Si bien la potestad cautelar se reconoce como una garantía fundamental del derecho a la tutela judicial efectiva, su otorgamiento se encuentra vinculado a la satisfacción de determinadas exigencias tendentes a evitar que quien la solicite, se procure una ventaja inmerecida –en perjuicio de su contraparte- valiéndose del proceso con un objeto ajeno a la prosecución de la justicia.

.(Resaltado de la Sala).

A tal respecto, este Jurisdicente trae a colación la definición que sobre las Medidas Innominadas ofrece el Dr. R.O.O., en su libro El Poder Cautelar General y las Medidas Innominadas, p. 819, son:

aquellas disposiciones cautelares que, a solicitud de parte puede decretar el juez, autorizando o prohibiendo la actuación de algunas de las partes para asegurar la ejecución del fallo y la efectividad de un proceso pendiente y para evitar que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra, o que si el daño es continuo tomar las disposiciones pertinentes para evitar dicha continuidad

.

Estas medidas innominadas para que puedan ser decretadas, de acuerdo al 588 del Código de Procedimiento Civil, en sus tres parágrafos, como dice el mismo autor (ob. cit. pag.22), requieren:

1. - El cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 585 del mismo Código.

2. - Que se evidencie de las actas del proceso que una de las partes pueda cometer una lesión de difícil o imposible reparación al derecho de la otra, o que si el daño es continuo se requiera la intervención de los órganos jurisdiccionales para hacer cesar esa continuidad.

Estos requisitos se conocen doctrinalmente como el peligro en el retardo (periculum in mora), apariencia del buen derecho (fumus boni iuris), el peligro inminente de daño o lesión (periculum in damni), requisitos estos que deben ser probados sumariamente, en el sentido de demostrar que la parte ha desplegado una conducta activa u omisiva de manera ilegítima en perjuicio de la otra parte. Temor o riesgo que, en el decir del doctor P.A.Z., en su monografía Providencias Cautelares en el nuevo Código de Procedimiento Civil, p. 38:

no es pues el simple riesgo de la ejecución de la sentencia, de precaver el que pueda cumplirse una sentencia condenatoria, sino, además, de poner coto a una actitud destemplada, ilegal, ilegítima o ilícita de una parte que perjudique el derecho de la otra

.

Es considerada doctrinariamente, la medida cautelar innominada, como un verdadero amparo dentro del proceso, ya que no está dirigida a bienes sino a conductas, y sólo cuando la lesión es continua podría recaer sobre contenidos patrimoniales.

La Sala de Casación Civil ha establecido respecto de la capacidad de decisión del juez en el decreto de las medidas preventivas, entre otras, en sentencia de 21 de junio de 2005, caso: Operadora Colona C.A., c/ J.L.D.A. y otra, lo siguiente:

“...El artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, denunciado como infringido, señala lo siguiente: “Las medidas preventivas establecidas en este Título las decretará el Juez, sólo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama”. De conformidad con lo previsto en el precedente artículo, las medidas preventivas se decretarán cuando se verifique en forma concurrente los dos elementos esenciales para su procedencia, a saber: 1) La presunción grave del derecho que se reclama (“fumus boni iuris”); y, 2) El riesgo real y comprobable de que resulte ilusoria la ejecución de la decisión definitiva (“periculum in mora”). Es indudable que el interesado en el decreto de la medida tiene la carga de proporcionar al tribunal las razones de hecho y de derecho de la pretensión, conjuntamente con las pruebas que la sustenten por lo menos en forma aparente, quedando el sentenciador impedido de suplir la carga de la parte de exponer y acreditar sus argumentos. Si faltan esos elementos de convicción de ambas circunstancias, debe imponerse el rechazo de la petición cautelar, por ausencia de los requisitos de procedibilidad exigidos en el referido artículo 585 del Código de Procedimiento Civil. En relación con el periculum in mora, P.C. sostiene lo siguiente: ...En sede cautelar el juez debe en general establecer la certeza (en las diversas configuraciones concretas que estos extremos puedan asumir según la providencia solicitada) de la existencia del temor de un daño jurídico, esto es, de la existencia de un estado objetivo de peligro que haga aparecer como inminente la realización del daño derivable de la no satisfacción de un derecho. Las condiciones de la providencia cautelar podrían, pues, considerarse estas dos: 1ª la existencia de un derecho; 2ª el peligro en que este derecho se encuentra de no ser satisfecho. ...II) Por lo que se refiere a la investigación sobre el peligro, el conocimiento en vía cautelar puede dirigirse a conseguir, dentro del mismo procedimiento cautelar y antes de que se dicte la providencia principal, la certeza (juicio de verdad, no de simple verosimilitud) sobre la existencia de las condiciones de hecho que, si el derecho existiese, serían tales que harían verdaderamente temer el daño inherente a la no satisfacción del mismo. Sin embargo, como también una cognición completa y a fondo sobre el punto exclusivo del peligro podría exigir una dilación incompatible con la urgencia de la providencia, la declaración de certeza del peligro puede obtenerse de diversas maneras, correspondientes a las especiales finalidades asegurativas a que cada tipo de medida cautelar debe servir. a) En ciertos casos la declaración de certeza del peligro se realiza de un modo pleno y profundo, antes de la concesión de la medida cautelar: piénsese, por ejemplo, en el secuestro judicial previsto por el artículo 921 del Cód. (sic) de Proc. (sic) Civ., (sic) cuando, según nos enseña la jurisprudencia dominante, se solicita mediante citación en las formas del proceso ordinario; o también en el secuestro conservativo, en los casos en que el interesado, en lugar de utilizar el procedimiento especial del recurso, prefiera, y no está prohibido, pedirlo mediante citación. Aquí la concesión de la providencia cautelar se basa siempre en un juicio de probabilidades, por lo que se refiere a la existencia del derecho, pero en cuanto a la existencia del peligro, y en general a la existencia de todas las circunstancias que pueden servir para establecer la conveniencia de la cautela pedida, está basada sobre un juicio de verdad... b) Otras veces, la declaración de la certeza del peligro se realiza, dentro del procedimiento cautelar, en dos tiempos: conocimiento sumario en el primer tiempo, ordinario en el segundo... c) Finalmente, hay casos en los que, aún cuando la cognición sobre la acción cautelar tenga lugar en vía sumaria, no va seguida de una fase ulterior, en la que, antes e independientemente de la emanación de la providencia principal, se vuelve a examinar con cognición a fondo la existencia de los extremos de la medida cautelar...”. (Providencia Cautelares, Buenos Aires, 1984, págs. 78-81). (Negritas de). De igual forma, el autor R.O. -Ortiz expresa: “...Doctrinariamente, tal vez, esto es a los efectos de la comunidad científica, podemos definir este requisito de la siguiente manera: Es la probabilidad potencial de peligro de que el contenido del dispositivo sentenciar pueda quedar disminuido en su ámbito patrimonial, o de que una de las partes pueda causar una daño en los derechos de la otra, debido al retardo de los procesos jurisdiccionales, aunado a otras circunstancias provenientes de las partes con la consecuencia de quedar ineficaz la majestad de la justicia en su aspecto práctico. Este peligro –que bien puede denominarse peligro de infructuosidad del fallo- no se presume sino que debe manifestarse de manera probable o potencial, además de ser cierto y serio; en otras palabras, el Periculum in mora no se presume por la sola tardanza del proceso sino que debe probarse de manera sumaria, prueba esta que debe ser a lo menos una presunción grave, constituyendo esta presunción un contenido mínimo probatorio...”. (El Poder Cautelar General y las Medidas Innominadas, Caracas-2002, págs. 283 y 284). Por su parte, el autor Ricardo Henríquez señala: “…Fumus Periculum in mora.- La otra condición de procedibilidad inserida en este articulo bajo comento –sea, el peligro en el retardo- concierne a la presunción de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, serían tales que harían verdaderamente temible el daño inherente a la no satisfacción del mismo. No establece la ley supuestos de peligro de daño, tipificados en varios ordinales, como ocurría en los supuestos de embargo y prohibición de enajenar y gravar del Código derogado. Esta condición de la medida ha quedado comprendida genéricamente en la frase cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituye presunción grave de esta circunstancia... El peligro en la mora tiene dos causas motivas: una constante y notoria que no necesita ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio de conocimiento, el arco de tiempo que necesariamente transcurre desde la deducción de la demanda hasta la sentencia ejecutoriada; otra causa es los hechos del demandado para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada. A este supuesto se refiere la presunción hominis exigida por este artículo en comento. (Código de Procedimiento Civil, Tomo IV, Caracas- 1995, págs. 299 y 300). La Sala acoge los criterios doctrinales y jurisprudenciales que anteceden, y en consecuencia considera que de acuerdo a la naturaleza de la cautelar solicitada, el sentenciador deberá apreciar, no sólo el hecho de la tardanza del juicio que no es imputable a las partes, sino todas aquellas circunstancias que pongan de manifiesto que en virtud de ese retardo, no podrá satisfacerse la pretensión del actor, lo que dicho con otras palabras significa que en cada caso el juez deberá ponderar si el demandado ha querido hacer nugatoria de cualquier forma la pretensión del accionante, valiéndose de la demora de la tramitación del juicio. De esta forma, el juez puede establecer si se han cumplido los extremos de acuerdo a la cautela solicitada, para lo cual deberá verificar que exista una presunción grave de un estado objetivo de peligro que haga aparecer como inminente la realización del daño derivado de la insatisfacción del derecho, para lo cual tiene amplia discrecionalidad. (Omissis) En consecuencia, para que proceda el decreto de la medida cautelar no solo debe evaluarse la apariencia de certeza o credibilidad del derecho invocado, sino que debe determinarse si de las argumentaciones y recaudos acompañados por el peticionario se deduce el peligro de infructuosidad de ese derecho, no solo en virtud del posible retardo de la actividad del juez, sino también de los hechos que pudieran resultar atribuibles a la parte contra cuyos bienes la que recae la medida, si así fuere alegado por el solicitante de la cautela, todo lo cual debe ser apreciado en conjunto, pues la sola demora del pronunciamiento sobre la pretensión constituye en sí mismo un hecho notorio y constante que no amerita prueba…”. (Resaltado de la Sala).

Corresponde ahora verificar la existencia de tales extremos en el caso de autos, a cuyo efecto conviene -sin que ello implique adelanto de opinión respecto del fondo del presente asunto- analizar los recaudos consignados por el demandante; en lo que respecta a la solicitud de permanencia inquilinaria solicitada. Es así como de las actas se evidencia que entre la parte demandante y la parte demandada han existido, de forma continua y sucesiva, contratos de arrendamientos, siendo entonces que existe entre las partes una relación arrendaticia; El Tribunal da por satisfecho el requisito de presunción de buen derecho que asiste al reclamante.

En lo que atañe al periculum in mora, debe observarse, como se ha señalado con las jurisprudencias anteriormente citadas, se ha apilado el criterio de que el peligro de mora tiene dos causas motivas: una constante y notoria que no necesita ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio de conocimiento, el arco del tiempo que necesariamente transcurre desde la introducción de la demanda hasta la sentencia ejecutoriada, otra causa es los hechos del demandado para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada; adicionalmente el legislador exige al solicitante, la presentación de un medio de prueba que sustente o apoye la solicitud, ello con la finalidad de proveer al juzgador de los elementos necesarios para obtener un juicio valorativo de probabilidad sobre la pertinencia de lo reclamado y así determinar la procedencia del decreto de la medida solicitada; es así como el demandante presenta con su escrito libelar los siguientes recaudos: 1.- Marcado con la letra “B-“; copia simple del Contrato de Arrendamiento, autenticado ante la Notaría Pública Segunda de Puerto Ordaz, Municipio Autónomo Caroní del Estado Bolívar, anotado bajo el baje el 33, Tomo 122 de los Libros llevados por dicha Notaría Pública. 2.- Marcado con la letra “C“; copia simple del Contrato de Arrendamiento, autenticado ante la Notaría Pública Primera de Puerto Ordaz, Municipio Autónomo Caroní del Estado Bolívar, anotado bajo el N° 80, Tomo 107 de los Libros llevados por dicha Notaría Pública. 3.- Marcado con la letra “D“ Copia simple de Contrato de Arrendamiento, autenticado ante la Notaría Pública Primera de Puerto Ordaz, quedando anotado baje el 64, Tomo 74 de los Libros llevados por dicha Notaría. 3.- Marcado con la letra “E“, Copia simple de Contrato de Arrendamiento, autenticado por ante la Notaría Pública Cuarta de Puerto Ordaz, Municipio Autónomo Caroní del Estado Bolívar, anotado bajo el N° 70, Tomo 73 de los Libros llevados por dicha Notaría Pública; y ante la Notaria Publica de Lechería, Municipio el Morro Licenciado Diego Bautista Urbaneja del Estado Anzoátegui, anotado bajo el N° 05, Tomo 132 de los Libros llevados por dicha Notaría Pública. 4.- Marcado con la letra “F“, Copia simple de Contrato de Arrendamiento, autenticado ante la Notaría Pública Cuarta de Puerto Ordaz, Municipio Autónomo Caroní del Estado Bolívar, anotado bajo el N° 07, Tomo 64 de los Libros llevados por dicha Notaría Pública. 5. Marcado con la letra “H“, Copia simple de la Inspección Judicial al Local Comercial, que demuestra la posesión del Local Comercial, la actividad comercial para la cual fue arrendado y el funcionamiento de la misma. 6. Marcado con la letra “I“, Copia simple de Factura N° 5096988, de fecha 21 de FEBRERO de 2.014, correspondiente al Contrato de Cuenta N° 8102-0005-0005000345, donde se evidencia de mi representada, SUROSAN S.R.L., tiene Contrato de Energía Eléctrica con la empresa CORPOELEC. Empresa Eléctrica Socialista. 7. Marcado con la letra “J”, Copia simple de Solvencia de Pago del servicio eléctrico, expedida por la empresa CORPOELEC, en fecha de 13 de FEBRERO de 2.104. 8. Marcado con la letra “K“, Copia simple Denuncia interpuesta en fecha 20 de Diciembre de 2.013, ante la Policía del Estado Bolívar, Centro de Coordinación Policial 18 Unare. 9. Marcado con la letra “L“, Copia simple Denuncia interpuesta en fecha 24 de Febrero de 2.013, ante la Policía del Estado Bolívar, Centro de Coordinación Policial 18 Unare. 10. Marcado con la letra “M“, Copia simple Circular PZO -015 de fecha 04 de Febrero de donde informa a los Arrendatarios, los montos que deben cancelar por concepto de Hidrobolivar. 11. Marcado con la letra “N“, Copia simple de dos (2) Depósito Bancario, efectuado por mi representada, en la Entidad Bancaria BANESCO a nombre de la empresa TAFHER¨S. 12. Marcado con la letra “O“, Copia simple de la Circular, de fecha 19 de Febrero de 2.014, emitida por TAFHER¨S, donde informa a los Arrendatarios, donde informan que por causa de morosidad de los Arrendatarios, causa la suspensión de los servicios públicos. Este Tribunal da por satisfecho el requisito de presunción de peligro de mora.

En lo que se refiere al Pelicurum damni, se evidencia que la actividad comercial desarrollada por el demandante depende exclusivamente de los locales arrendados; además, se está en presencia de una demanda por establecimiento del tipo de contrato de arrendamiento existente es decir si es determinado o no, que sólo la sentencia de fondo resolverá el controvertido, pero mientras se desarrolle la pretensión en todos su procedimiento, considera quien acá decide, que se le puede causar un daño grave e irreparable al demandante y que en un Estado social y de Justicia como el nuestro se le debe otorgar protección a los justiciables, dejando claro que de proceder la medida, debe ser con fines preventivos y no con fines ejecutivos o de reparación definitiva del daño. Este Tribunal da por satisfecho el requisito de presunción de peligro de daño. Análisis que se realiza debido al carácter público que tiene la ley de Arrendamientos Inmobiliarios, Siendo entonces, que el Tribunal encuentra, por las consideraciones precedentes, satisfechos los extremos requeridos por el artículo 585 así como del Parágrafo Primero del artículo 588 del Código de Procedimiento Civil, en consecuencia considera este Juriscidente que la solicitud de las medidas preventivas innominadas de: Primero: Ordene a la Arrendataria la Empresa TAFHER’S, C.A., que de forma inmediata RESTITUYA los servicios de AGUA y ELECTRICIDAD que han sido ilegalmente suspendidos al Local que arrienda su representada. Segundo: Envíe oficio a la Empresa CORPOELEC, C.A. (Oficina 8102-Puerto Ordaz II), ordenándole que continúe en vigencia el Contrato de Servicio Nº 5096988, que permitía el goce de ese servicio en el local que arrienda SUMINISTROS Y REPRESENTACIONES OSAN S.R.L. (SUROSAN S.R.L.) y que ilegalmente a solicitud de la Arrendadora TAFHER’S, C.A., en forma unilateral dejó sin efecto y que se abstenga de realizar cualquier otro acto que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda. Tercero: Prohiba a la empresa TAFHER’S, C.A. continúe realizando cualquier otro que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda, como lo ordena el numeral 3º del Artículo 1.585 del Código Civil, conforme a los artículos 585 y 588 parágrafo primero del Código de Procedimiento Civil, debe prosperar y ser decretadas, como así se hará saber el dispositivo del presente fallo. Y ASÍ SE DECIDE.-

Por las anteriores consideraciones este Tribunal de conformidad con lo dispuesto en el articulo 588 parágrafo primero del Código de Procedimiento Civil en concordancia con el articulo 585, ejusdem, DECRETA MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA DE Primero: Ordene a la Arrendataria la Empresa TAFHER’S, C.A., que de forma inmediata RESTITUYA los servicios de AGUA y ELECTRICIDAD que han sido ilegalmente suspendidos al Local que arrienda su representada. Segundo: Envíe oficio a la Empresa CORPOELEC, C.A. (Oficina 8102-Puerto Ordaz II), ordenándole que continúe en vigencia el Contrato de Servicio Nº 5096988, que permitía el goce de ese servicio en el local que arrienda SUMINISTROS Y REPRESENTACIONES OSAN S.R.L. (SUROSAN S.R.L.) y que ilegalmente a solicitud de la Arrendadora TAFHER’S, C.A., en forma unilateral dejó sin efecto y que se abstenga de realizar cualquier otro acto que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda. Tercero: Prohiba a la empresa TAFHER’S, C.A. continúe realizando cualquier otro que viole el derecho de su representada de gozar pacíficamente el inmueble que arrienda, como lo ordena el numeral 3º del Artículo 1.585 del Código Civil, conforme a los artículos 585 y 588 parágrafo primero del Código de Procedimiento Civil. Se ordena oficiar al Tribunal Distribuidor del Municipio Ordinario y Ejecutor de Medidas del Municipio Caroní del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicial del Estado Bolívar, a fines de que este informado de esta decisión. Líbrese Oficio.

EL JUEZ PROVISORIO,

ABG. J.S.M.

EL SECRETARIO,

ABG. J.C.

En esta misma fecha se cumplió con lo ordenado en el auto anterior.

EL SECRETARIO,

ABG. J.C.

JSM/jc/judith

EXPEDIENTE Nº 43.510